Обязательно ли начислять и выплачивать заработную плату директору ООО в случае, если он является единственным участником и единственным же работником общества?

Между директором и ООО существуют трудовые отношения, которые возникают в результате избрания гражданина на соответствующую должность (часть вторая ст. 16 ТК РФ) При этом работодателем для руководителя общества, как и для других работников, выступает само ООО, а не учредители, участники или совет директоров (часть четвертая ст. 20 ТК РФ).
Особенности регулирования труда руководителя организации регламентированы главой 43 ТК РФ. Согласно ч. 2 ст. 273 ТК РФ, если руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества, то положения указанной главы на него не распространяются. На основании этой нормой, иногда делается вывод о том, что с директором, который является единственным участником общества, трудовой договор не заключается (письмо Роструда от 28.12.2006 N 2262-6-1). Однако, такая точка зрения является неправильной, что подтверждает и судебная практика (Определение ВАС РФ от 05.06.2009 N 6362/09). Часть 2 ст. 273 ТК РФ исключает применение к таким руководителям только главы 43 ТК РФ, а не всего трудового законодательства. В числе лиц, на которых трудовое законодательство не распространяется, руководители, являющиеся единственными учредителями (участниками), членами организаций, собственниками их имущества, не названы (часть восьмая ст. 11 ТК РФ).
По трудовому договору работодатель, в данном случае - ООО, обязуется выплачивать работнику заработную плату (ч.1 ст. 56 ТК РФ). Соответственно, при выполнении директором общества своих трудовых обязанностей общество должно начислять и выплачивать ему заработную плату, размер которой зависит от квалификации работника, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда (ч.1 ст. 132), не реже чем каждые полмесяца (часть шестая ст. 136 ТК РФ).
Заработная плата может не начисляться директору ООО только при наличии предусмотренных законом оснований, связанных с невыполнением трудовой функции. К ним относятся, например, предоставление работнику отпуска без сохранения заработной платы (ст. 128 ТК РФ), простой, неисполнение трудовых обязанностей по вине работника (ч. 3 ст. 155 ТК РФ, ч. 3 ст. 157 ТК РФ) и другие. За задержку заработной платы работодатель и его должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.
Статьей 236 ТК РФ установлена материальная ответственность работодателя за задержку выплаты заработной и других причитающихся работнику сумм. При нарушении работодателем установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования Банка России от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. Обязанность выплаты денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
Часто отсутствие данных о начисленной и выплаченной директору заработной платы является причиной конфликтов с налоговыми органами. Налоговики пытаются самостоятельно рассчитать сумму заработной платы, полагающейся работникам, и определить таким образом величину задолженности по обязательным платежам. Пункт 7 пункт 1 ст. 31 НК РФ дает налоговым органам право определять сумму налогов, подлежащих уплате в бюджет, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках, если:
- налогоплательщик отказался допустить должностных лиц налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения;
- налогоплательщик не предоставлял в течение более 2 месяцев налоговому органу необходимые для расчета налогов документы;
- у налогоплательщика отсутствует учет доходов и расходов, объектов налогообложения или учет ведется с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.
На основании вышеизложенного директору ООО должна начисляться и выплачиваться заработная плата независимо от того, является ли он единственным участником общества или нет, является ли он единственным работником или нет.